涉外离婚的诉讼处理

涉外离婚的诉讼处理

一、涉外离婚的管辖

（一）一般原则

我国法院在受理关涉外离婚案件时，采取“原告就被告”的原则，只要被告在我国有住所或居所，我国法院就享有对案件的管辖权。（《民事诉讼法》第二十二条　对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。）

（二）特殊原则

1、对不在中华人民共和国国内居住的人提起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。（《民事诉讼法》第二十三条　下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：（一）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；）

2、在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。（最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见13）

3、在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。（最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见14）

4、中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。（最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见15）

5、中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。（最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见16）

（三）涉港澳台离婚的管辖

1、涉港澳台的离婚案件的管辖，一般原则是比照涉外案件处理。

2、港澳居民同内地居民之间的离婚。港澳居民同内地居民之间离婚，要求在内地办理，如双方自愿离婚并已对子女抚养和财产做了妥善处理的，共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关申请离婚登记。一方要求离婚的，可向内地一方住所地人民法院提出离婚诉讼。

3、夫妻双方都在港澳定居的港澳同胞离婚。夫妻双方原在内地结婚，后来都到港澳地区定居，因特殊原因，双方回内地向人民法院提起离婚诉讼,可由当事人原结婚登记地、原婚姻地或被告原住所地人民法院受理。

法律依据：

最高人民法院关于原在内地登记结婚，现双方均居住香港，发生离婚诉讼应如何处理问题的批复(1984年7月14日)

广东省高级人民法院：

你院１９８４年２月９日〔８４〕粤法民字第１２号请示收悉。关于原在内地登记结婚，现双方均居住香港，他们发生离婚诉讼，内地人民法院可否按我院１９８３年１１月２８日〔８３〕法研字第２６号《印发＜关于我驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定＞的通知》中关于华侨离婚的第三点，即"夫妻双方均是居住在国外的华侨，……如果他们原先是在国内办理结婚登记的，现因某种原因，居所地有关机关不受理时，双方可以回国内向原结婚登记机关或结婚登记地人民法院申办离婚"之规定办理问题，经我们研究认为，上述规定所指的是居住在国外的华侨申请办理离婚的办法，港澳同胞不属于居住在国外的华侨，故不宜直接引用此规定。但港澳同胞和华侨同是中国公民，他们在内地登记结婚后，在港澳进行离婚诉讼如果确有实际困难，我们仍应当予以解决。故对于夫妻双方均居住在港澳的同胞，原在内地登记结婚的，现在发生离婚诉讼，如果他们向内地人民法院请求，内地原结婚登记地或原户籍地人民法院可以受理，并按《民事诉讼法（试行）》第五十四条的规定办理。从港澳寄来的委托书和书面意见，必须按司法部１９８１年４月２９日〔８１〕司发公字第１２９号《关于为港、澳同胞回内地申请公证而出具证明办法的通知》和１９８２年２月２０日〔８２〕司发公字第３９号《关于港、澳同胞回内地申请公证出具证明办法的补充通知》中的规定，经我指定的港、澳地区有关机构或律师给予证明，方能承认其效力。此复。

《深圳市中级人民法院关于审理离婚案件的指导意见》八、原在内地登记结婚的夫妻双方现均住在港澳地区，如香港、澳门法院以离婚诉讼须由结婚缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向内地人民法院起诉请求离婚的，内地原登记地或者双方在国内的最后居住地人民法院可以受理。

（四）管辖的其它规定

1、应诉管辖。涉外民事诉讼的被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。（《民事诉讼法》第二百四十三条）

2、中华人民共和国人民法院和外国法院都有管辖权的案件，一方当事人向外国法院起诉，而另一方当事人向中华人民共和国人民法院起诉的，人民法院可予受理。判决后，外国法院申请或者当事人请求人民法院承认和执行外国法院对本案作出的判决．裁定的，不予准许；但双方共同参加或者签订的国际条约另有规定的除外。（最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见306）

二、涉外离婚的法律适用

（一）中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。（《民法通则》第一百四十七条）

（二）我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。（最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见188）

三、涉外离婚财产纠纷的解决方式

（一）我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。（最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见188）

（二）世界各国的民法规定中都规定了：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。应当注意以下情况： 

 1、基于这一条规定，双方离婚时所涉及的财产纠纷，不一定能够在离婚时一并解决。也就是说，如果双方办理离婚时，还有部分不动产是在其他国家或地区，那么在办理离婚的法院，只能处理位于该离婚地法院的不动产和动产，对于不在离婚地法院的不动产，双方只能另行在该不动产所在地解决该不动产争议。

2、离婚双方已经在其他国家办理了离婚手续，但涉及不动产在中国尚未分割处理。如果双方对位于中国的不动产不能协议解决而需通过法院诉讼解决的，双方应当首先向提出申请一方所在地的中级人民法院申请承认双方在国外的离婚是有效的，之后才能请该不动产所在地法院诉讼解决财产纠纷。 

（三）《广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见》33．人民法院在审理涉港澳的离婚案件时，对一方在港澳的动产和不动产，只要能证明属于夫妻共同财产的，应与内地的夫妻共同财产合并处理。

在对港澳的财产和内地的财产合并处理时，可将港澳的财产分给港澳一方，由其向内地一方作适当的金钱补偿；或者扣减港澳一方在内地财产的应得份额，将内地的财产全部或部分分给内地一方。

如判决子女由内地的一方抚养，可将港澳一方应分得的在内地的财产份额折抵抚育费用，直接处理给内地一方所有。

四、涉外离婚子女抚养纠纷的解决方式

（一）最高人民法院关于涉外离婚诉讼中子女抚养问题如何处理的批复（１９８７年８月３日）

浙江省高级人民法院：

你院１９８７年６月１１日（８７）浙法民他字１９号请示报告收悉。

关于杭州市中级人民法院审理的加拿大籍华人姜伟明与中国公民陈科离婚一案有关子女归谁抚养的问题，经研究，我们认为，对该案审理中涉及的外籍华人离婚后子女抚养的问题，应适用我国法律，按照我国婚姻法有关规定的精神，从切实保护子女权益，有利于子女身心健康成长出发，结合双方的具体情况进行处理。处理时，对有识别能力的子女，要事先征求并尊重其本人愿随父或随母生活的意见。鉴于姜伟明、陈科之子陈宇（现年十二岁）过去主要由其母姜伟明抚养，本人又坚决表示不愿随父陈科生活的实际情况，我们同意你院审判委员会的处理意见，即根据有关政策法律规定，陈宇以仍由其母姜伟明抚养为宜。

（二）《广东省高级人民法院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见》33．

......

如判决子女由内地的一方抚养，可将港澳一方应分得的在内地的财产份额折抵抚育费用，直接处理给内地一方所有。

五、涉外自愿离婚

婚姻登记条例：

第十条内地居民自愿离婚的，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。

中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的，内地居民同香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨在中国内地自愿离婚的，男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。

第十一条办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：

(一)本人的户口簿、身份证；

(二)本人的结婚证；

(三)双方当事人共同签署的离婚协议书。

办理离婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民、华侨、外国人除应当出具前款第(二)项、第(三)项规定的证件、证明材料外，香港居民、澳门居民、台湾居民还应当出具本人的有效通行证、身份证，华侨、外国人还应当出具本人的有效护照或者其他有效国际旅行证件。

离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。

六、涉外离婚诉讼的送达

《民事诉讼法》

第二百四十五条　人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以采用下列方式：
    （一）依照受送达人所在国与中华人民共和国缔结或者共同参加的国际条约中规定的方式送达；
    （二）通过外交途径送达；
    （三）对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达；
    （四）向受送达人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；
    （五）向受送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；
    （六）受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，自邮寄之日起满六个月，送达回证没有退回，但根据各种情况足以认定已经送达的，期间届满之日视为送达；
    （七）不能用上述方式送达的，公告送达，自公告之日起满六个月，即视为送达。
    第二百四十六条　被告在中华人民共和国领域内没有住所的，人民法院应当将起诉状副本送达被告，并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的，是否准许，由人民法院决定。
    第二百四十七条　在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见307．对不在我国领域内居住的被告，经用公告方式送达诉状或传唤，公告期满不应诉，人民法院缺席判决后，仍应将裁判文书依照民事诉讼法第二百四十七条第（七）项的规定公告送达。自公告送达裁判文书满六个月的次日起，经过三十日的上诉期当事人没有上诉的，一审判决即发生法律效力。

七、办理涉外离婚操作指引

（一）境外中国公民

1、由于委托人在国外不方便回国应诉，或委托人在诉讼过程中即将出国，以及其它特殊原因，委托人不能亲自参加出庭的情况下，委托人可对律师做特别授权代理，并制作特别授权委托书。

关于特别授权代理的具体办理方式，律师还应及时与案件承办法官联系，按案件所在地法院的要求办理相关手续。

2、接受境外中国公民的委托代理离婚案件，相关的授权委托书、离婚意见书、委托人的身份材料等相关法律文件，律师应做好公证、认证程序。

3、律师接受境外中国公民的委托，担任原告代理人代理离婚诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）委托人的身份证复印件；

（2）委托人的护照及签证复印件；

（3）委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的特别授权委托书；

（4）委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的起诉状；

（5）结婚证件。

若受理案件所在地法院要求提供委托人身份证、护照认证件的，律师按程序办理后提交。

4、律师接受境外中国公民的委托，担任被告代理人代理离婚诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）委托人的身份证复印件；

（2）委托人的护照及签证复印件；

（3）委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的特别授权委托书；

（4）委托人签名、并经中国驻所在国领使馆认证的离婚意见书；

若受理案件所在地法院要求提供委托人身份证、护照认证件的，律师按程序办理后提交。

（二）境外外籍人士

1、接受境外外国人的委托代理离婚案件，相关的授权委托书、离婚意见书、委托人的身份材料等相关法律文件，律师应做好公证、认证程序。

2、律师接受境外外籍人士委托，担任原告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经公证、认证的委托人的护照；

（2）经公证、认证的委托人亲笔签名的特别授权委托书。若该委托书为外文版，应在案件所在地人民法院指定的翻译机构取得翻译件；

（3）委托人签名、并经公证及认证的中文版民事起诉状；

（4）结婚证件。

3、律师接受境外外籍人士委托，担任被告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经过公证、认证的委托人的护照或其它身份证明；

（2）委托人签名、并经公证、认证的特别授权委托书；

（3）委托人签名、并经公证、认证的离婚意见书；

4、若结婚证件系中国境外颁发，结婚证件应作好相应的公证、认证、证明等手续。

5、离婚意见书包括以下事项：

（1）委托人的姓名、护照号码、身份基本状况；

（2）委托人婚姻缔结的基本情况；

（3）委托人对于是否同意离婚的明确态度；

（4）委托人对于子女抚养权归属的明确态度；

（5）委托人对于是否提起精神损害赔偿要求的态度；

（6）委托人亲笔签名，并做好相关公证、认证手续。

6、 若离婚意见书为外文格式，在提交法院之前，律师应在当地法院指定的翻译机构做好翻译工作，并向法院提交外文件原件和翻译件原件。

7、律师接受外籍人士的委托，相关的法律文件先由该国律师、公证员公证、由该国外交机构公证后，再交由我国驻外领馆认证。

8、律师收集原、被告身份的相关证据，是指律师应收集：

（1）原告身份证、户口本、户籍謄本、身份证明材料、护照等。

（2）被告住所地的相关证明，如共同居住的房产证、居委会、物业公司证实被告形成居住地的相关证明、被告的户籍登记情况。

（3）若委托人或对方当事人是境外人士的，注意办理委托人护照的公证、认证手续以及收集对方当事人相关的身份材料。

（4）若委托人或对方当事人是港、澳、台人士，注意收集当事人的香港居民身份证、台胞证等相关身份文件。

（5） 对于不在中国境内的外籍人士人，应提醒其护照应进行公证认证后寄交国内使用。

9、律师收集双方当事人夫妻关系成立的材料，是指：

（1）若双方存在事实婚姻关系，收集证人证言等相关证据；

（2）若双方系国内民政局登记结婚，收集结婚证，或民政局出具的婚姻关系证明书；

（3）若双方系在外国注册结婚，需收集注册证明书并办理相关公证、认证手续。

（4）若双方系在港、澳、台注册结婚，需要收集相关结婚证明材料以及办理相关的公证、转递、证明等手续。

10、若夫妻共同房产在国外，律师要准备好相关房地产权利证书的公证、认证件及翻译件。

11、若当事人的财产在国外，律师应在尽力收集相关证据的基础之上，注意当事人国外财产处理的国际冲突规范或法院实际处理存在的问题。

12、委托人为外籍人士且在国内的，若授权委托书未进行公证，立案时委托人须到场。

（三）港澳人士

1、律师接受香港人士委托，担任原告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的身份证件；

（2）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的特别授权委托书；

（3）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的中文起诉状；

（4）结婚证件。

2、律师接受香港人士委托，担任被告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的身份证件；

（2）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的特别授权委托书；

（3）经过司法部指定的具有公证人资格的香港律师公证、加盖中国法律服务（香港）公司转递章的委托人的离婚意见书；

3、若结婚证件系中国境外颁发，或港澳台地区颁发，结婚证件应作好相应的公证、认证、证明等手续。

4、律师接受香港居民的委托，相关的法律文件需要由司法部指定具有公证资格的香港律师进行公证，再由中国法律服务（香港）公司敲转递章后，寄交国内使用。

5、律师收集原、被告身份的相关证据，是指律师应收集：

（1）原告身份证、户口本、户籍謄本、身份证明材料、护照等。

（2）被告住所地的相关证明，如共同居住的房产证、居委会、物业公司证实被告形成居住地的相关证明、被告的户籍登记情况。

（3）若委托人或对方当事人是境外人士的，注意办理委托人护照的公证、认证手续以及收集对方当事人相关的身份材料。

（4）若委托人或对方当事人是港、澳、台人士，注意收集当事人的香港居民身份证、台胞证等相关身份文件。

（5）对于不在中国境内的外籍人士人，应提醒其护照应进行公证认证后寄交国内使用。

6、律师收集双方当事人夫妻关系成立的材料，是指：

（1）若双方存在事实婚姻关系，收集证人证言等相关证据；

（2）若双方系国内民政局登记结婚，收集结婚证，或民政局出具的婚姻关系证明书；

（3）若双方系在外国注册结婚，需收集注册证明书并办理相关公证、认证手续。

（4）若双方系在港、澳、台注册结婚，需要收集相关结婚证明材料以及办理相关的公证、转递、证明等手续。

7、委托人为港澳人士且在国内的，若授权委托书未进行公证，立案时委托人须到场。

（四）台湾人士

1、律师接受台湾人士委托，担任原告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的身份证件；

（2） 经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的特别授权委托书；

（3）经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的起诉状；

（4）结婚证件。

2、律师接受台湾人士委托，担任被告代理人代理诉讼，需要向法院提交的法律文件有：

（1）经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的身份证件；

（2）经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的特别授权委托书；

（3）经过台湾地区公证、受理法院所在地公证员协会核证的委托人的离婚意见书；

3、若结婚证件系中国境外颁发，或港澳台地区颁发，结婚证件应作好相应的公证、认证、证明等手续。

4、律师接受台湾居民的委托，相关法律文件按《两岸公证书使用查证协议》的操作处理。

5、律师收集原、被告身份的相关证据，是指律师应收集：

（1）原告身份证、户口本、户籍謄本、身份证明材料、护照等。

（2）被告住所地的相关证明，如共同居住的房产证、居委会、物业公司证实被告形成居住地的相关证明、被告的户籍登记情况。

（3）若委托人或对方当事人是境外人士的，注意办理委托人护照的公证、认证手续以及收集对方当事人相关的身份材料。

（4）若委托人或对方当事人是港、澳、台人士，注意收集当事人的香港居民身份证、台胞证等相关身份文件。

（5）对于不在中国境内的外籍人士人，应提醒其护照应进行公证认证后寄交国内使用。

6、律师收集双方当事人夫妻关系成立的材料，是指：

（1）若双方存在事实婚姻关系，收集证人证言等相关证据；

（2）若双方系国内民政局登记结婚，收集结婚证，或民政局出具的婚姻关系证明书；

（3）若双方系在外国注册结婚，需收集注册证明书并办理相关公证、认证手续。

（4）若双方系在港、澳、台注册结婚，需要收集相关结婚证明材料以及办理相关的公证、转递、证明等手续。

7、委托人为台湾人士且在国内的，若授权委托书未进行公证，立案时委托人须到场。